+7(499)-938-42-58 Москва
8(800)-333-37-98 Горячая линия

Отличие лицензионного договора от договора коммерческой концессии

Содержание

Два договора — суть одна?

Отличие лицензионного договора от договора коммерческой концессии

Юлия Хачатурян, NIKA, RISK PLAN

Планово-экономический отдел №9, 2014

Есть две точки зрения на то, что такое франчайзинг. Согласно первой, франчайзинг – это договор коммерческой концессии (далее КК). Вторая строится на том, что данным термином также может называться лицензионный договор, по которому одна компания передает другой права пользования тем или иным брендом.

В настоящей статье представлен анализ договора коммерческой концессии, а также даны рекомендации по его использованию.   Сегодня в РФ по схеме франчайзинга работают самые разные компании: агентства недвижимости, ресторанные сети, фирмы, торгующие правовыми программами и др.

Огромное количество купленных российскими компаниями брендов принадлежат западным компания. Для чего де-факто существует франчайзинг? Чтобы раскрутить какой-то бренд, зачастую необходимо инвестировать в него значительные средства, которые могут окупиться только через несколько лет.

Гораздо проще приобрести соответствующие права и работать под известной торговой маркой, а значит, сразу получать прибыль. Правообладателю бренда также выгодны отношения франчайзинга.

Продавая право на использование своего бренда другим компаниям, правообладатель получает возможность не только вернуть вложения, инвестированные в бренд, но и расширить свой бизнес.

Лицензионный договор и договор коммерческой концессии: что удобнее для сторон?

Для правообладателя, продающего право на использование бренда, очень важно, чтобы покупатель не дискредитировал его.

Если, например, услуга, оказываемая под брендом, будет некачественной, то правообладатель, конечно, может предъявить претензии к лицу, купившему права на марку, а вот вернуть свою репутацию и клиентов будет проблематично.

Таким образом, перед основным производителем стоит задача обеспечить себе гарантии, что услуги и товары, продаваемые под его брендом третьим лицам, будут такого же высокого качества, как у него самого.

Если говорить о продаже товаров, на которые ставится товарный знак, то требования к их составу и качеству можно прописать в рамках лицензионного договора. Сложнее, если ситуация касается комплексных услуг. Допустим, речь идет о ресторанном бизнесе или о сети быстрого питания.

В этом случае для правообладателя может быть важно не только качество блюд, продаваемых в данной торговой точке, но и соблюдение установленных требований к залу, быстрота обслуживания, определенные стандарты поведения персонала в ответ на то или иное поведение клиента и т.д. Чтобы прописать необходимость соблюдения требований и стандартов покупателем прав, удобнее использовать договор коммерческой концессии, а не лицензионный договор.

Различия между лицензионным договором и договором коммерческой концессии

1. По договору КК права передаются для использования в предпринимательской деятельности; для лицензионного договора цель использования прав — любая.

2. Сторонами договора КК могут быть только коммерческие организации и ИП, лицензионного – любые лица.

3. Договор КК может быть только возмездным, лицензионный – в т.ч. безвозмездным.

4. По договору КК правообладатель обязан контролировать лицо, приобретающее у него права, в то время как по лицензионному договору он может это делать, если соответствующее условие прописано в договоре.

5. Правообладатель несет субсидиарную ответственность по требованиям о качестве товаров и услуг, оказываемых по договору коммерческой концесии. На лицензиара ответственность за качество товаров и услуг лицензиата не распространяется.

По нашему мнению, понятию договора франчайзинга больше соответствует договор коммерческой концессии, поэтому обратим внимание на некоторые особенности именно этого вида договора. Обратим внимание на то, что правоприобретатель может заключить субълицензионный с еще одним пользователем.

Казалось бы, для первого пользователя заключение договора КК несет дополнительные выгоды. Однако на самом деле его наличие может грозить убытками. Во-первых, у первого покупателя появляются дополнительные конкуренты на той территории, где он работает. Причем очевидно, что никаких дополнительных преимуществ перед конкурентами у него нет.

Поэтому зачастую здесь начинает действовать правило – кто первый успеет поймать клиента, тот и получит вознаграждение за свой труд. Есть и другие подводные камни, которые необходимо учитывать при заключениии договора субконцессии.

Рассмотрим пример из судебной практики.

Пример 1

Компания ставила купленный товарный знак на незначительной части своей продукции. За это правообладателю выплачивалась большая сумма денежных средств. Между тем выручка от продажи таких товаров была несущественной.

Основную прибыль компания получала от продажи иных товаров, для которых бренд не использовался.

Налоговиков насторожило несоответствие структуры доходов компании структуре расходов (право на использование товарного знака приобреталось на большую сумму, но экономическую выгоду практически не приносило), и они заподозрили, что действия налогоплательщика были направлены на получение необоснованной налоговой выгоды. В конечном итоге им удалось доказать этот факт в суде. В данной ситуации компания неправильно спрогнозировала собственную выгоду от покупки прав на бренд (постановление ФАС Московского округа от 25.05.2007 № КА-А40/4205-07).

Рекомендация: чтобы не попасть впросак, нужно заранее проанализировать, будет ли выгодно вам заключение договора субъконцессии (основным лицензионным договором может быть предусмотрена и такая обязанность первого пользователя).

Для анализа вам в первую очередь необходимо знать:

Сколько покупателей останется вам при наличии конкурентов на вашей территории;

Какова приемлемая плата по договору субконцессии, чтобы компенсировать потерю потенциальных клиентов.

Если вы понимаете, что заключение договора субконцессии для вас невыгодно, при наличии соответствующего пункта в проекте договора (о вашей обязанности его заключить) – лучше попросить данный пункт удалить. Покупка прав на товарный знак не должна быть дороже, чем выгода от нее.

Существуют различные варианты установления вознаграждения по договору коммерческой концессии. Наиболее безопасно с экономической точки зрения выбрать вариант, при котором отчисления идут в зависимости от выручки (а не уплачиваются в виде фиксированной суммы разово или периодическими платежами).

В соответствии с законодательством, правообладатель обязан контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

На практике эти обязанности правообладателя выливаются в инспектирование объектов продажи (оказания услуг) пользователя бренда и проведение тренингов для персонала пользователя бренда.

Рекомендация: оцените нормы договора с точки зрения распределения расходов на обучение и инспектирование:

Кто фактически будет оплачивать командировку (гостиницу, проезд и пр.) инспектирующему и обучающему персоналу;

какие командировочные траты допустимы, а какие нет (не секрет, что цены на авиабилеты в разных компаниях существенно отличаются, так же как и цены на номер в гостинице в зависимости от категории);

Какое количество инспектирующего (обучающего) персонала может прибыть к пользователю;

С какой периодичностью они будут приезжать;

Должен ли пользователь бренда каким-то образом компенсировать вознаграждение инспектирующего и обучающего персонала и т.д.

Условия договора коммерческой концессии могут быть достаточно жесткими.

Пример 2

В договоре с компанией была прописана обязанность пользователя бренда использовать определенные шрифты и размеры при составлении документов, условия, определяемые к внешнему виду сайта компании, стандарты одежды (дресс-код) персонала и ряд других требований.

Если соблюдение этих требований не требует привлечения дополнительных затрат и не влечет потенциальных убытков, то на них можно пойти. В противном случае стоит подумать о том, целесообразно ли с экономической точки зрения заключение подобного договора. Данный договор содержал требование о том, что фирма не может оказывать клиентам отдельно рекламные услуги.

Они могут оказываться только как дополнительные к услугам брокериджа. То есть если компания оказывает клиенту услуги по приобретению (реализации), аренде недвижимости, она может осуществлять рекламу соответствующего объекта недвижимости. Если нет заказа на работу с недвижимостью, фирма не имеет права проводить рекламную компанию.

Несмотря на то, что многие клиенты хотели заказать именно рекламные услуги, компания была вынуждена отказываться от их выполнения. Однако работа под известным брендом влекла за собой наличие многочисленных клиентов, и данный минус компенсировался. На практике могла быть и другая ситуация.

Например, бизнес до покупки бренда существовал за счет оказания рекламных услуг, а после его приобретения лишился этого финансового потока. Иной вид деятельности большого притока клиентов не принес.

Рекомендация: прежде чем подписывать договоры с пунктами, которые априори влекут убытки, необходимо рассчитать, сможет ли потенциальная прибыль как минимум компенсировать их.

Заключение Покупая чужой бренд, вы фактически покупаете чужую репутацию и отношение к чужой компании как к своей собственной. Любое дискредитирующее действие правообладателя или негативная информация о нем автоматически скажутся и на ваших продажах.

Поэтому необходимо помнить, что вложение денег в покупку чужого товарного знака зачастую риск меньший, чем использование своего собственного.

Полностью текст статьи читайте в журнале

Возможно вас заинтересует следующая статья по интеллектуальной собственности:

НАЛОГОВЫЕ И ИНЫЕ РИСКИ, СВЯЗАННЫЕ С ПРАВАМИ НА ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНУЮ СОБСТВЕННОСТЬ

Источник: http://www.risk-plan.ru/blog/dva-dogovora-sut-odna/

Договор коммерческой концессии: особенности и требования к оформлению

Отличие лицензионного договора от договора коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии: краткая характеристика документа + отличия от других договоров + стороны и их обязанности + требования к оформлению документа.

Для того, чтобы в законном порядке осуществить сделку между двумя сторонами, принято заключать договоры. Они необходимы, когда совершается купля-продажа или передача имущества. Их также составляют между людьми, когда один из них обязуется выполнить определенные действия в отношении другого.

Если же речь идет не о материальных благах, а об интеллектуальной собственности, необходимо заключить договор коммерческой концессии. В чем его суть, в каких ситуациях он необходим, и как происходит его оформление на территории России, расскажем прямо сейчас.

Что такое договор коммерческой концессии, и для каких ситуаций он используется?

Детально о договоре коммерческой концессии, и основных случаях его применения говорится в статье 1027 Гражданского Кодекса РФ (http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_9027/49c2afdf04c1ba13e81
5aa8b44287cd4b6cac9f5/)

Говоря простыми словами, договор коммерческой концессии – это один из видов соглашений между двумя лицами, заключающими уговор о предоставлении в использование ряда авторских прав. В число последних входят объекты интеллектуальной собственности: право на использование товарной марки, способа обслуживания, секрета производства, бренда, деловой репутации.

Выходит, что в ходе такой сделки владелец прав может передать их другому лицу за определенную материальную сумму. При чем, важно отметить, что речь идет об интеллектуальной собственности владельца, а не имущественной.

Ввиду этого, договоры коммерческой концессии в юридической практике считаются одними из самых сложных в отношении оформления и заключения. Сложность состоит в том, что основным предметом договоренности являются продукты интеллектуальной собственности, которые описать гораздо сложнее, нежели объекты недвижимости или прочего имущества.

Такие договоры заключаются только в отношении предпринимательства или бизнес деятельности, поэтому в самом документе непременно должна быть указана сумма вознаграждения за полученные права.

Что касается периода действия договора, то этот пункт документа может быть указан на усмотрение сторон.

Довольно часто договор коммерческой концессии сравнивают и даже путают с лицензионным договором. На первый взгляд эти документы имеют немало общего, но на деле они очень отличаются.

Чтобы определить, с каким из документов вы имеете дело, проанализируйте такие детали:

  1. Количество объектов, указанных в качестве предмета договоренности. Если это лицензионный договор, то объект будет один или же их будет несколько, но одного вида. Договор коммерческой концессии подразумевает наличие ряда разных объектов.
  2. Наличие товарного знака, как одного из объектов предмета документа.
  3. Соглашение о коммерческой концессии обязательно предполагает наличие товарного знака, а лицензионное соглашение – не всегда.

  4. Необходимость регистрации сделки.
  5. Лицензионные бумаги регистрируются только, когда речь идет о патентах или товарных марках, а права, делегированные по концессии, всегда подлежат госрегистрации.

Если от лицензионного договора, документ о коммерческой концессии ощутимо отличается, то отличить его от договора франчайзинга практически невозможно. А все потому, что договор коммерческой концессии и франчайзинга — это одно и то же понятие.
Термин «франчайзинг» употребляют при осуществлении сделок за границей. В законодательстве РФ этот термин заменяется коммерческой концессией.

Отечественные юристы настоятельно просят не путать эти понятия, и для заключения сделок внутри страны использовать тот документ, о котором говорится в статье 1027 ГК РФ. Исключения возможны только лишь в тех ситуациях, когда сделки заключаются с иностранными партнерами.

Характеристика сторон соглашения и их обязанности

Исходя их того, что подобного рода соглашения могут заключаться только для осуществления предпринимательской деятельности, сторонами сделки вправе выступать только зарегистрированные в законном порядке индивидуальные предприниматели или коммерческие организации. Простые граждане заключать такие сделки не могут.

Организация или ИП, передающая в использование свои исключительные права, является правообладателем, а организация или ИП, получившая в пользование права, именуется пользователем. Именно такие название сторон целесообразно употреблять при составлении договора в России.

Если же договор заключается с иностранными партнерами или на территории другой страны, то используют другие названия. В таких случаях правообладателя именуют франчайзером, а пользователя – франчайзи.

Независимо от того, какие из названий для сторон указаны в договоре, их обязанности друг перед другом остаются прежними.

Сторона, предоставляющая права, обязана:

  1. Предоставить второй стороне всю необходимую информацию, в том числе, и полный перечень документации, которая может понадобиться пользователю для осуществления своих прав, закрепленных в договоре.
  2. Помогать и консультировать в отношении всех вопросов ведения деятельности, а также подготовки и обучения персонала.
  3. Следить за качеством продукции или услуг, которые производятся или предоставляются пользователем на основе соглашения.
  4. Оформить госрегистрацию соглашения в уполномоченной организации.

Исчерпывающий перечень обязанностей правообладателя в отношении пользователя оговорен в Гражданском Кодексе РФ, статье 1031 (http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_9027/63737f8d6f17bc8b1143
e57df31ab01d6ccda8dc/)

В свою очередь пользователь, получивший права после заключения сделки, также обязуется выполнять определённые условия:

  1. Использовать те полученные права для ведения своей деятельности, которые оговорены в соглашении в качестве объектов предмета договора.
  2. Следовать всем распоряжениям второй стороны.
  3. Следить за качеством товаров или услуг для того, чтобы они соответствовали тому качеству, которое покупатели или клиенты ожидают получить непосредственно от самого правообладателя.
  4. Оказывать все те услуги, которые клиенты или покупатели могут получить у самого правообладателя.
  5. Держать в тайне от общества все секреты производства, а также тонкости ведения бизнеса.

Такой перечень обязанностей пользователя закреплен статьей 1032 ГК РФ (http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_9027/d3f0d4cf0f6c98c9e99929
3343f3b68fe4c1f3/)

Требования к оформлению и составлению договора коммерческой концессии

Для того, чтобы любой из договоров имел юридическую силу, к нему выдвигается ряд обязательных требований. Несоблюдение требований зачастую влечет за собой ничтожность документа и его аннуляцию.

Чтобы, заключая сделку, вы не столкнулись с подобным, важно заранее ознакомиться со всеми условиями, обязательными к выполнению при оформлении договора.

Условие №1. Письменная форма

Как и большинство контрактов, договор коммерческой концессии обязан иметь письменную форму. Такое требование указано в статье 1028 ГК РФ (http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_9027/586bea8ac50ac519ccccd34897fd6a150dff074f/)

В подобных соглашениях прописывается большое количество условий и прочих требований к обеим сторонам, поэтому заключить такой контракт в устной форме практически невозможно.

Условие №2. Наличие данных, достаточных для заключения договора

Чтобы заключить сделку, важно оговорить минимально необходимое количество пунктов соглашения, которые и сделают документ действительным. Для оформления такого договора нужен набор существенных условий, в число которых входит 5 основных пунктов.

Оговорим их более детально:

  1. Предмет.

    Предметом соглашения является ряд объектов, на основании передачи которых, и заключается сделка. Если мы говорим о купли-продажи, то предметом документа будет объект, который продается и покупается.

    Если речь идет о франчайзинге, то нужно указать все объекты, которые франчайзер передает франчайзи. Это могут быть: право на применение товарного знака, использование технологии производства, репутации и т.

    д.

    Указать предмет правильно и точно – главное задание сторон. В противном случае, кода определить предмет соглашения правильно невозможно, договор считается ничтожным.

  2. Вознаграждение.

    Поскольку правообладатель заключает сделку с пользователем для того, чтобы последний имел возможность организовать и вести бизнес деятельность, данное соглашение не может базироваться на бесплатной основе.

    Проще говоря, сделка не может быть безвозмездной. Именно поэтому в тексте договора указывают, какую сумму выплачивает одна сторона другой за право пользования его исключительными правами. Чаще всего в России, так же как и за границей, сумма оплаты состоит из двух частей. Первая – это первоначальный взнос, а вторая – это ежемесячные отчисления (роялти).

  3. Способы использования полученных прав.

    Помимо того, что правообладатель передает свои исключительные права, он также регулирует, как и где они должны быть использованы. Пользователь не вправе распоряжаться полученными объектами авторской собственности на свое усмотрение. Он обязан следовать всем деталям, указанным в договоре об области и способах распоряжения объектами.

  4. Стандарты качества.

    Кроме соблюдения правил распоряжения объектами интеллектуальной собственности, франчайзи также обязуется соблюдать качество товаров и услуг, которые он намерен производить или оказывать под брендом правообладателя.

    Основное условие состоит в том, что качество продукции или услуг должно соответствовать определенному стандарту. Все предписания к качеству должны быть указаны в тексте соглашения.

  5. Конфиденциальность.

    Для того, чтобы пользователь мог производить товары или оказывать услуги под именем правообладателя, последний передает ему большое количество конфиденциальной информации и секретов ведения бизнеса. Перечень конфиденциальных данных и требования об их неразглашении также состоят в числе обязательных условий составления данного договора.

Перечисленные требования и условия должны быть прописаны в договоре в обязательном порядке. Они являются ключевыми при составлении контрактов такого вида.

Помимо них, в договоре могут быть указаны и прочие условия. Их наличие не является обязательным. Скорее, желательным, для избегания конфликтных ситуаций между сторонами.

К их числу можем отнести следующие пункты договора:

  • Период действия документа.
  • Территориальные границы использования полученных прав.
  • Права на совершение дополнительных действий пользователем.
  • Ограничения относительно ценовой политики реализуемых товаров и услуг.
  • Прочие требования или запреты правообладателя относительно деятельности пользователя.

Договор коммерческой концессии. Что такое концессия?

На что нужно обратить внимание при заключении договора коммерческой концессии?

Условие №3. Госрегистрация

Об обязательной госрегистрации прав по коммерческой концессии сказано в статье 1028 ГК РФ.

Но регистрация самого договора не является обязательным требованием — в 2014 году в действующее законодательство были внесены поправки, которые исключили обязательную регистрацию подобных сделок.

Обязательными для регистрации являются сами права, предоставляемые в отношении объектов, указанных в предмете контракта. К ним относятся непосредственно продукты интеллектуальной собственности, в частности, патенты и товарные знаки.

Госрегистрацию прав, передаваемых в ходе сделки, обязуется выполнить правообладатель путем обращения в Роспатент. Ознакомиться с детальной информацией можно непосредственно на официальном сайте данного органа https://rupto.ru/ru

Чтобы зарегистрировать действия относительно исключительных прав, в Роспатент необходимо подать заявление, подписанное обеими сторонами договора. Также понадобится оплатить патентную пошлину. Ее размер зависит от целого ряда условий.

Точно о том, сколько нужно будет заплатить, можно узнать из Постановления Правительства РФ от 10.12.2008 №941 (http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_82755/c5fc2c37d844472bf0778abe9fd7e4
4522ba5e29/#dst782)

Подавать заявление следует заранее, так как минимальный срок рассмотрения и регистрации составляет от 2-х месяцев, но в ряде ситуаций может увеличиться и до полугода.

Напоследок в качестве примера предоставим образец договора.

Договор коммерческой концессии – это важный документ, на основании которого можно либо передать свои права для осуществления деятельности, либо эти права получить. Для признания его действительным, необходимо соблюдать все основные требования к его оформлению.

  • Твиттер

Источник: https://yuristotboga.com/raznoe/dogovor-kommercheskoj-koncessii.html

Договор коммерческой концессии

Отличие лицензионного договора от договора коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии является одной из самых значимых и юридически сложных сделок с интеллектуальной собственностью. Договор коммерческой концессии зачастую именуют также договором франчайзинга, хотя некоторые экономисты и юристы призывают не смешивать эти понятия. Наиболее известные франшизы – “McDonald’s”, “Subway”, “Starbucks”.

С экономической точки зрения, франчайзинг представляет предпринимательские отношения, в которых одна сторона предоставляет право на ведение бизнеса под своим именем и предоставляетдругой стороне необходимые для этого технологии за согласованную плату.

Мы же в этой статье обратимся к юридическим аспектам договора франчайзинга по российскому законодательству: требуется ли регистрировать договор, каковы его стороны и существенные условия.

Договор коммерческой концессии – это соглашение правообладателя (франчайзера, franchiser) и пользователя (франчайзи, franchisee), по которому правообладатель обязуется предоставить пользователю за вознаграждение право использовать в предпринимательской деятельности комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта, включая право на товарный знак и другие предусмотренные договором объекты интеллектуальной собственности. Понятие договора франчайзинга закреплено в статье 1027 Гражданского кодекса.

С юридической точки зрения, договор коммерческой концессии представляет разновидность лицензионного договора с множественностью объектов интеллектуальной собственности в предмете договора. Поэтому согласно п.

4 ст.1027 ГК к договору франчайзинга применяются положения части IV Гражданского кодекса о лицензионном договоре.

Отличить договор коммерческой концессии от лицензионного договора позволяют следующие признаки:

  • предоставление права использования нескольких связанных между собой объектов интеллектуальной собственности разного вида (например, товарный знак, произведения дизайна, ноу-хау, патенты, коммерческое обозначение). Как правило, лицензия предоставляется на один объект или на несколько объектов одного вида (например, несколько фонограмм, охраняемых смежными правами);
  • предоставление права на использование зарегистрированного товарного знака является обязательным признаком договора франчайзинга по российскому законодательству. Это объясняется тем, что договор коммерческой концессии в первую очередь предполагает использование имиджа и деловой репутации, созданных в результате активной рекламы и длительной работы на рынке. Трансферт технологий по коммерческой концессии вторичен по отношению к средствам индивидуализации;
  • широкий перечень прав и обязанностей сторон договора, связанных с поддержанием единых стандартов производства и продвижения товаров и обслуживания клиентов. Потребитель, приобретая товары или услуги, любого пользователя по договору франчайзинга, должен быть уверен в одинаковом качестве таких товаров и услуг. Потребителя интересует не конкретный производитель, а бренд. Условие об обеспечении единых стандартов качества товаров, кстати, устанавливаются в лицензионном договоре на товарный знак, но в нем кооперация между сторонами менее активная.

Таблица №1. Отличия лицензионного договора от коммерческой концессии

Таким образом, договор коммерческой концессии предполагает тесное сотрудничество между правообладателем и пользователем по вопросам использования комплекса объектов интеллектуальной собственности, включающего в любом случае как минимум один товарный знак.

2. Стороны договора коммерческой концессии

Сторонами договора коммерческой концессии являются правообладатель и пользователь. Ими могут быть только коммерческие юридические лица и индивидуальные предприниматели, т.к. договор франчайзинга всегда заключается в целях ведения предпринимательской деятельности, направленной на извлечение прибыли.

На стороне правообладателя в договоре могут выступать, собственно, сами правообладатели, а также доверительные управляющие.

Впрочем, второй случай является исключительным, что в том числе связано с противоречивой практикой Роспатента по регистрации договоров доверительного управления товарными знакамии регистрации договоров, заключенных доверительным управляющим. В субконцессионном договоре на стороне правообладателя выступает пользователь по основному договору.

Второй стороной договора коммерческой концессии является пользователь, который, как было сказано ранее, должен являться коммерческой организацией или индивидуальным предпринимателем.

Фактически, при франчайзинге правообладатели часто предъявляют ряд дополнительных требований: опыт работы на рынке, количество работников, наличие недвижимости в собственности, хорошая деловая репутация, количество активов.

Но эти требования являются экономическими, а не юридическими, поэтому в этой статье не рассматриваются.

Периодически сторон коммерческой концессии также именуют франчайзером (franchiser) и франчайзи (franchisee). Особенно часто эти варианты встречаются в договорах, составленных иностранными лицами и подчиненных английскому или американскому праву. По российскому законодательству, названия правообладатель и пользователь более корректны.

3. Существенные условия договора коммерческой концессии

Существенные условия договора франчайзинга – это условия, минимально необходимые и достаточные для заключения договора. Если хотя бы одно существенное условие не согласовано, договор коммерческой концессии является незаключенным, даже если подписан сторонами, и не порождает юридических последствий.

К сожалению, на практике я не раз встречал ситуацию, когда стороны составляли договор на 20 страницах, писали в нем все что угодно, но правильно не индивидуализировали его предмет, в связи с чем ФИПС отказывал в его регистрации.

Итак, договор коммерческой концессии должен содержать следующие существенные условия:

a. Предмет договора путем указания на комплекс объектов интеллектуальной собственности и предоставление права на их использование по концессии. Каждый из объектов должен быть достаточно индивидуализирован. Технически это легче сделать в приложении к договору в виде таблицы. Если объект проходил государственную регистрацию, следует указать реквизиты официального документа.

Так, в России обязательно регистрируют товарные знаки, изобретения, полезные модели и промышленные образцы и некоторые другие результаты интеллектуальной деятельности, но они редко предоставляются по коммерческой концессии. Коммерческие обозначения, произведения дизайна и ноу-хау не регистрируются, поэтому стороны должны индивидуализировать их путем подробного описания.

b. Вознаграждение правообладателя. Цена франшизы обычно состоит из двух частей – единовременного первоначального платежа (license fee) и роялти (royalty). Роялти – это периодический платеж в процентах от дохода или прибыли пользователя.

Кроме того, часто договор может предусматривать гонорар успеха (success fee), который уплачивается правообладателю при достижении определенного минимального размера прибыли.

Однако договор коммерческой концессии может содержать условие о вознаграждении в другой форме.

c. Область предпринимательской деятельности и способы использования комплекса исключительных прав. Это существенное условие франчайзинга регулирует, как пользователь вправе использовать предоставленный ему комплекс исключительных прав. Например, вправе ли он при производстве товаров экспортировать их в другие страны.

d. Требования к качеству товаров, работ и услуг. Это условие, с одной стороны, защищает пользователя, который вправе требовать от правообладателя передачи документации, которая позволит выпускать товары в соответствии с требованиями к их качеству.

С другой стороны, это условие защищает правообладателя, т.к. он имеет право расторгнуть договор, если пользователь неоднократно нарушает требования к качеству.

В-третьих, это условие защищает потребителей, которые должны во всех предприятиях франчайзинговой сети получать товары и услуги одинакового качества.

4. Другие условия договора франчайзинга

Договор коммерческой концессии – один из самых сложных договоров в российском праве, поэтому многообразие его условий охватить довольно сложно. Во многом они зависят от области предпринимательской деятельности и комплекса исключительных прав. Перечислю ниже наиболее стандартные условия договора франчайзинга, не относящиеся к существенным:

  • территория использования интеллектуальной собственности;
  • срок действия франчайзинга. По умолчанию, он равен сроку действия лицензионного договора, т.е. пяти годам;
  • право (а иногда обязанность) пользователя заключать субконцессионные договоры;
  • обязанность правообладателя поддерживать в силе исключительные права на товарные знаки и иные объекты, а также последствия несоблюдения этой обязанности;
  • запрет правообладателю и/или пользователю заключать договоры коммерческой концессии с другими лицами;
  • условия об обязательности для пользователя ценовой политики, предложенной правообладателем;
  • обязанность пользователя предварительно согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений.

Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме, причем ее несоблюдение влечет недействительность договора. Напомню, общее правило, установленное Гражданским кодексом РФ, состоит в том, что несоблюдение простой письменной формы лишь лишает возможности ссылаться на свидетельские показания. Впрочем, представить заключение столь сложного договора в устной форме сложно.

Регистрация договора коммерческой концессии требовалась до 1 октября 2014 года. С этой даты вступили в силу изменения в часть 4 Гражданского кодекса и регистрация договоров по интеллектуальной собственности, в т.ч. регистрация договоров франчайзинга была отменена.

Несмотря на то, что договор коммерческой концессии не регистрируется, его сторонам все-таки придется обращаться в Роспатент. Дело в том, что регистрации подлежит предоставление прав по коммерческой концессии в отношении тех объектов, исключительное право на которые возникает в силу факта регистрации.

Это такие объекты интеллектуальной собственности, как товарные знаки, патенты и селекционные достижения.

Для государственной регистрации коммерческой концессии требуется совершить следующие действия:

  • уплатить патентную пошлину в установленном размере;
  • подать в Роспатент заявление о регистрации, подписанное обеими сторонам договора. Если заявление подписано только одной стороной, то к нему нужно приложить один из следующих документов:
  • подписанное сторонами уведомление о передачи прав по коммерческой концессии ИЛИ удостоверенную нотариусом выписку из договора ИЛИ сам договор коммерческой концессии.

Регистрация обычно занимает 2,5-3 месяца, если у Роспатента не возникает каких-либо оснований для направления запроса. Если такие основания все-таки есть, срок регистрации договора коммерческой концессии с учетом почтовой пересылки документов может затянуться до полугода. Поэтому настоятельно рекомендую внимательно подходить к составлению комплекта документов.

Как мы видим, договор коммерческой концессии с юридической точки зрения действительно довольно сложен. За рамками этой статьи еще остались вопросы ответственности, изменения и расторжения договора франчайзинга.

Надеюсь, на практике Вам не придется с ними сталкиваться.

Коммерческая концессия способна приносить значительную прибыль как правообладателю, так и пользователю, поэтому обратите внимание на нее и тогда, когда будете планировать развитие уже известного товарного знака и тогда, когда только планируете выходить на рынок.

Ключевые слова: договор коммерческой концессии, договор франчайзинга, стороны коммерческой концессии, отличия лицензионного договора от договора франчайзинга, регистрация договора коммерческой концессии, исключительное право

Источник: http://sumip.ru/biblioteka/intellektualnaya-sobstvennost/dogovor-kommercheskoj-koncessii/

По договору коммерческой концессии передаются

Отличие лицензионного договора от договора коммерческой концессии

⇐ previousStr 27 из 43Следующий ⇒

Контракт: оплачиваемый, взаимный, предпринимательский, консенсуальный

Существенные условия: субъект.

Субъекты: владелец авторских прав и пользователь

Форма: письменная (при условии государственной регистрации)

Согласно коммерческому соглашению о концессии одна сторона (франчайзи) обязана передать другому клиенту (клиенту) на оплату в течение периода или без указания срока права на использование в хозяйственной деятельности комплекса исключительных прав, принадлежащих франчайзи (право на имя компании, товарные знаки, знаки обслуживания и т. д.), и пользователь обязуется использовать права, полученные в предпринимательской деятельности, в объеме, определенном договором, и выплатить компенсацию (ст.

1027 Гражданского кодекса).

Коммерческая концессия представляет собой договор, который является частью группы обязательств по передаче объектов гражданских прав (исключительных прав) на временное использование. Контракт на экономическую концессию содержит элементы лицензионного соглашения, контрактов на обслуживание и других контрактов. Однако он не подпадает под количество смешанных контрактов (п.

3 ст. 421 Гражданского кодекса Российской Федерации) и определяется как независимый тип соглашения. 54 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Источники регулирования:

  • Гражданский кодекс гл. 54;
  • ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц»;
  • Закон РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и обозначениях происхождения»;
  • Патентный закон Российской Федерации.

Правовая квалификация соглашения: приемлемая, компенсационная, двусторонне обязательная.

Договаривающиеся стороны: правообладатель — это лицо, которое дает право использовать свои средства индивидуализации, знания и опыт, пользователь — это лицо, которому были переданы эти права.

Субъективный состав клиентов: коммерческие организации и граждане могут быть зарегистрированы как индивидуальные предприниматели.

Существенные условия заказа: объект и цена.

Объектом соглашения является совокупность исключительных прав, принадлежащих правообладателю.

Для обязательных предметов, подлежащих передаче по контракту, закон касается названия компании и защищенной деловой информации.

Торговая марка — название юридического лица, хотя и незарегистрированное, но общеизвестное, которое поддерживается без специальной регистрации, например Coca-Cola, должно быть особо подчеркнуто в предмете контракта.

Цена заказа зависит от оценки переданных исключительных прав.

Обычно компенсация пользователя выплачивается держателю, состоящему из двух частей:

  • фиксированная сумма, т.е. сборы за включение в сеть владения правообладателя, подлежащие выплате сразу после заключения договора (единовременная оплата);
  • последующие периодические платежи, фиксированные в твердой сумме или в процентах от выручки (роялти).

Кроме того, пользователь обычно также оплачивает определенный процент трафика вторичного пользователя для данной подкомиссии.

Срок действия договора: договор может быть заключен на фиксированный период и без указания.

Форма соглашения: в письменной форме.

Поделиться:
Нет комментариев

    Добавить комментарий

    Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.